清華本科生課外學(xué)術(shù)作品嘗試破解建筑行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范困局
——記全國(guó)“挑戰(zhàn)杯”法律組特等獎(jiǎng)作品《建設(shè)工程表見(jiàn)代理糾紛的審判方法和風(fēng)險(xiǎn)防范研究——基于全國(guó)230件案例的實(shí)證分析》
學(xué)通社記者 張必豪 劉晨云 秦琳
在兩年前法學(xué)院的一節(jié)民法課上，任課教師申衛(wèi)星教授將一份材料發(fā)給了上課的同學(xué)——那是幾天前申老師在江蘇南通市參加學(xué)術(shù)會(huì)議的材料。材料中“表見(jiàn)代理”這個(gè)法律概念當(dāng)即引起一位來(lái)自江蘇南通的法學(xué)院2010級(jí)本科生王小何的興趣。兩年后，他和他的同學(xué)走訪(fǎng)了超過(guò)5個(gè)省份的司法機(jī)關(guān)、建筑公司以及律師事務(wù)所，收集調(diào)研全國(guó)范圍典型案例114件，江蘇省內(nèi)案例116件。最終，在申衛(wèi)星教授的指導(dǎo)下，王小何、鄒沁、王婧、李唯涵和阮神裕等5名法學(xué)院本科生經(jīng)研究提出“表見(jiàn)代理四要件分析系統(tǒng)”，并以此為基礎(chǔ)為法院法官提供一套切實(shí)可行的審判方法，給建筑企業(yè)和交易相對(duì)人提出了一套全面系統(tǒng)的的風(fēng)險(xiǎn)防范建議，這項(xiàng)研究《建設(shè)工程表見(jiàn)代理糾紛的審判方法和風(fēng)險(xiǎn)防范研究——基于全國(guó)230件案例的實(shí)證分析》也獲得了第十三屆“挑戰(zhàn)杯”全國(guó)大學(xué)生課外學(xué)術(shù)科技作品競(jìng)賽（簡(jiǎn)稱(chēng)“全國(guó)‘挑戰(zhàn)杯’”）特等獎(jiǎng)。
圖為王小何（右）及其項(xiàng)目組成員鄒沁在全國(guó)挑戰(zhàn)杯答辯現(xiàn)場(chǎng)。
表見(jiàn)代理：一個(gè)重大的審判難題
“近年來(lái)，建筑行業(yè)中表見(jiàn)代理糾紛漸呈高發(fā)態(tài)勢(shì)。并不真正具有代理權(quán)的行為人，例如一些小包工頭，利用其具有‘代理權(quán)’的假象，與材料商等發(fā)生商品交易。但往往由于其缺乏相應(yīng)的能力資質(zhì)和資金支持，因而極易引發(fā)債權(quán)債務(wù)糾紛。這無(wú)疑給建筑企業(yè)造成了巨大損失，也嚴(yán)重地?fù)p害了建筑行業(yè)的規(guī)范秩序。”王小何介紹說(shuō)。
該類(lèi)案件在全國(guó)范圍內(nèi)案發(fā)頻率都極高，標(biāo)的金額也非常大，是近期出現(xiàn)的新型重大司法問(wèn)題。然而由于此類(lèi)案件十分復(fù)雜，難點(diǎn)頗多，例如僅是實(shí)踐中印章的種類(lèi)就達(dá)數(shù)十種之多，而現(xiàn)行法規(guī)定卻較為簡(jiǎn)單，學(xué)界研究也比較匱乏，因此導(dǎo)致司法審判尺度難以統(tǒng)一，同案異判的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，使得建設(shè)工程表見(jiàn)代理糾紛成為了困擾法院法官的司法難題。
另一方面，由于專(zhuān)業(yè)知識(shí)缺失，法律觀(guān)念淡薄，或出于對(duì)成本的考慮，沒(méi)有采取必要防范措施的建筑企業(yè)往往也會(huì)處于弱勢(shì)地位。“出于成本的考慮，有些公司明知道應(yīng)如何防范風(fēng)險(xiǎn)，但是他們就是不這樣做。”因此，建筑企業(yè)和利益受損的相對(duì)人均亟需一套切實(shí)可行的風(fēng)險(xiǎn)防范指導(dǎo)。
為司法審判實(shí)踐提出完善的審判指導(dǎo)意見(jiàn)，為建筑企業(yè)和相關(guān)交易方提供切實(shí)可行的風(fēng)險(xiǎn)防范指導(dǎo)，這是建筑行業(yè)和司法部門(mén)亟需的，也正是王小何與他的同伴們要攻克的難題。
在扎根實(shí)踐、實(shí)事求是中錘煉精品
230個(gè)典型案例是確保王小何他們最終作品觀(guān)點(diǎn)的科學(xué)性與可行性的堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，但深入整理分析如此多的案例材料，對(duì)利用課外時(shí)間參與學(xué)術(shù)科技活動(dòng)的本科生而言實(shí)屬不易。因此，他們?cè)谘芯康倪^(guò)程中非常注重效率，“我們收集了大量的案例，每個(gè)案例我們?yōu)g覽一遍的時(shí)間一般不會(huì)超過(guò)半小時(shí)。首先通讀一遍，掌握案例的大致情況，然后提煉出當(dāng)事人雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，再由此將案件進(jìn)行總結(jié)歸類(lèi)。”就這樣，王小何和他的團(tuán)隊(duì)完成了在很短的時(shí)間里消化230個(gè)案例的“奇跡”。
圖為項(xiàng)目組同學(xué)赴江蘇友誠(chéng)（南通）律師事務(wù)所與律師進(jìn)行座談。
在進(jìn)行緊張案例研讀的同時(shí)，參與研究的同學(xué)們也進(jìn)行了大量的調(diào)研實(shí)踐。他們走訪(fǎng)了最高人民法院以及位于山西、寧夏、江蘇、上海等地的司法機(jī)關(guān)，并深入建筑行業(yè)一線(xiàn)，走訪(fǎng)了一些建筑公司中的法務(wù)部門(mén)、項(xiàng)目部和工會(huì)等機(jī)構(gòu)，與司法審判一線(xiàn)法官、建筑公司項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、包工頭、建筑工人等各類(lèi)群體進(jìn)行訪(fǎng)談。“在我們做這個(gè)項(xiàng)目之前，很少會(huì)有法學(xué)界的研究者去深入了解建筑企業(yè)承接一個(gè)工程項(xiàng)目從頭到尾是一個(gè)什么樣的流程，需要設(shè)立哪些部門(mén)，其中工作人員又分別怎樣的分工和權(quán)限，資金、印章是怎么管理的等等實(shí)際問(wèn)題。事實(shí)上，這些事情很多法官可能也不太了解。”
扎根實(shí)踐、實(shí)事求是的態(tài)度使得他們能從一個(gè)更現(xiàn)實(shí)更具體化的角度來(lái)看待這樣一個(gè)本土化色彩極重的法律問(wèn)題。例如在建筑行業(yè)實(shí)踐中常有混淆使用印章的情形，諸如以“資料章”而非“合同章”加蓋合同，這種情形通常極易引起交易相對(duì)人審查時(shí)的警惕，因而難以成立表見(jiàn)代理。然而調(diào)研發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前建筑行業(yè)中混淆使用印章、而雙方均不提異議給予認(rèn)可的情形并不鮮見(jiàn)。原來(lái)這多是交易雙方經(jīng)過(guò)長(zhǎng)久交易而形成的交易慣例、企業(yè)慣例，因而王小何認(rèn)為法官當(dāng)對(duì)這種特例予以特別考察。因此在審判邏輯中，他們?cè)?ldquo;混淆使用印章不成立表見(jiàn)代理”的審查原則后，特意提出了“確有證據(jù)證明交易慣例”的例外審查。他們用“規(guī)范與實(shí)證相結(jié)合”的研究方法代替了單純的理論討論。
大家在研究過(guò)程中也展現(xiàn)出了獨(dú)立思考、敢于質(zhì)疑的寶貴精神。“我們不會(huì)輕信法院的判決，如果有同學(xué)質(zhì)疑法院的判決，我們會(huì)一起組織討論。在相當(dāng)多的情況下，我們認(rèn)為法院的判決是不妥當(dāng)?shù)摹?rdquo;“大部分情況下，法院會(huì)接受我們的觀(guān)點(diǎn)，因?yàn)槲覀冊(cè)谔岢鑫覀兊挠^(guān)點(diǎn)時(shí)做到了有理有據(jù)。”另一方面，團(tuán)隊(duì)在建筑企業(yè)調(diào)研時(shí)，也不會(huì)輕信公司內(nèi)法務(wù)負(fù)責(zé)人等對(duì)于公司防范風(fēng)險(xiǎn)措施的描述。“他們往往會(huì)夸大他們防范措施的完善程度，然而我們會(huì)從賬目等資料中看出他們實(shí)際采取了哪些防范措施。”這種敢于質(zhì)疑的精神幫助他們提出了獨(dú)創(chuàng)性的觀(guān)點(diǎn)和更有可操作性的建議。
在初步完成課題后，同學(xué)們并未滿(mǎn)足于此而裹足不前，他們積極尋求和法律界專(zhuān)業(yè)人士進(jìn)行交流。王小何清楚地記得曾經(jīng)給中國(guó)法學(xué)會(huì)民法學(xué)會(huì)會(huì)長(zhǎng)王利明教授發(fā)去了一封長(zhǎng)達(dá)兩千多字的郵件，希望王利明教授可以對(duì)他們的作品做出指導(dǎo)與評(píng)價(jià)。后來(lái)，王利明教授給予了他們的作品這樣的評(píng)價(jià)：“課題理論有據(jù)，材料詳實(shí)，邏輯嚴(yán)密，所提出的對(duì)策對(duì)于完善我國(guó)立法和司法實(shí)踐具有較好的理論參考價(jià)值。”
“可以作為博士畢業(yè)論文”
決定參與挑戰(zhàn)杯評(píng)選后，王小何遇到了一個(gè)很大的難題——如何表達(dá)他們的作品。首先遇到的困難，便是字?jǐn)?shù)限制。“我們的原稿是七萬(wàn)多字，但挑戰(zhàn)杯參賽作品的字?jǐn)?shù)限制是一萬(wàn)兩千字。”其次，如何通俗地表達(dá)作品中所涉及的法律概念，打破不同部門(mén)法之間的專(zhuān)業(yè)壁壘，使讀者能夠更清晰地了解他們的思路，領(lǐng)會(huì)他們作品的意義也是一個(gè)不小的挑戰(zhàn)。為此，他們花費(fèi)了大量的心血進(jìn)行文稿修改。“從三月初到六月份，我們幾乎一直在修改我們的作品，從校賽，北京市賽到最終參加全國(guó)比賽，每次我們的稿子都不一樣。”
在這個(gè)過(guò)程中，他們承載了前所未有的巨大壓力。“參加挑戰(zhàn)杯后，多了許多自己給自己的壓力。”要在短期內(nèi)完成向不同專(zhuān)業(yè)、不同領(lǐng)域的評(píng)委老師的展示材料，王小何常常熬夜。辛勤的努力后，外人看到了他們充足的準(zhǔn)備。精簡(jiǎn)通俗的表達(dá)風(fēng)格，簡(jiǎn)明扼要的概念框圖，經(jīng)過(guò)濃縮提煉后的案例概括，七萬(wàn)多字的原稿最終變成了不到33頁(yè)的、充滿(mǎn)大量清晰圖示的展示成果。全國(guó)“挑戰(zhàn)杯”評(píng)審委員會(huì)副主任、哲學(xué)社科類(lèi)評(píng)審組組長(zhǎng)非常欣賞他們的作品，稱(chēng)贊他們的論文“可以作為博士畢業(yè)論文”，甚至在賽場(chǎng)就讓其他參賽選手“向他們學(xué)習(xí)”。
“選題很重要。”談到獲獎(jiǎng)，王小何強(qiáng)調(diào)了選題的重要性。“第一，好的選題可以讓我們做的較為得心應(yīng)手，而不會(huì)做到一半做不下去。第二，選題應(yīng)該貼近生活，從文科的角度來(lái)說(shuō)，應(yīng)該著眼解決當(dāng)前社會(huì)所面臨的問(wèn)題。太深的理論問(wèn)題對(duì)本科生來(lái)說(shuō)不好入手。第三，要切忌畏難情緒，有同學(xué)常常會(huì)覺(jué)得自己能力有限，不敢想，即便想到了也不敢去做。”王小何他們?cè)趨⑴c課外學(xué)術(shù)科技活動(dòng)時(shí)，起初也曾考慮過(guò)“文物立法”這一課題，但是通過(guò)采訪(fǎng)北京大學(xué)考古系老師以及參加一些實(shí)踐活動(dòng)后，發(fā)現(xiàn)這個(gè)課題涉及面太深，太廣，于是就選擇了現(xiàn)在這個(gè)課題。敢想敢做和選擇一個(gè)好的課題并不矛盾，“選題時(shí)多揣摩揣摩，多調(diào)研調(diào)研”，王小何總結(jié)說(shuō)。
未來(lái)，王小何表示自己打算將這個(gè)十分有意義的課題繼續(xù)深化下去。再次起航、再次挑戰(zhàn)，這樣的過(guò)程是漫長(zhǎng)而辛苦的，需要補(bǔ)充新的材料，也要繼續(xù)深入思考，進(jìn)行廣泛調(diào)研。面對(duì)這些，他已經(jīng)非常坦然：“我們不論將來(lái)走什么道路，都需要鍛煉自身的綜合能力。不只是在理論上占優(yōu)勢(shì)，實(shí)踐鉆研能力也是必需苦練內(nèi)功的”，這是我從一個(gè)自信的清華人身上看到的獨(dú)特風(fēng)采。
供稿：校團(tuán)委 編輯：范 麗
